一、“未批先建”的法律界定
(一)“未批先建”的违法行为是指,建设单位未依法报批建设项目环境影响报告书(表),或者未按照环境影响评价法第二十四条的规定重新报批或者重新审核环境影响报告书(表),擅自开工建设的违法行为,以及建设项目环境影响报告书(表)未经批准或者未经原审批部门重新审核同意,建设单位擅自开工建设的违法行为。
(二)建设项目开工建设的行为具体是指永久性工程正式破土开槽开始施工。而在此之前的准备工作,如地质勘探、平整场地、拆除旧有建筑物、临时建筑、施工用临时道路、通水、通电等不属于开工建设。
(三)火电项目开工建设是指,主厂房基础垫层浇筑第一方混凝土。电网项目中变电工程和线路工程开工建设是指,主体工程基础开挖和线路基础开挖。
二、环评报告书
国家根据建设项目对环境的影响程度,对建设项目的环境影响评价实行分类管理。
(一)可能造成重大环境影响的,应当编制环境影响报告书,对产生的环境影响进行全面评价;可能造成轻度环境影响的,应当编制环境影响报告表,对产生的环境影响进行分析或者专项评价;对环境影响很小、不需要进行环境影响评价的,应当填报环境影响登记表。 建设项目的环境影响评价分类管理名录,由国务院生态环境主管部门制定并公布。
(二)根据建设项目特征和所在区域的环境敏感程度,依据《建设项目环境影响评价分类管理名录》,各行业结合具体情形分别适用。
三、“未批先建”的法律责任
(一)建设单位未依法报批、未重新报批或者报请重新审核环境影响报告书、报告表,擅自开工建设的,由县级以上生态环境主管部门责令停止建设,根据违法情节和危害后果,处建设项目总投资额百分之一以上百分之五以下的罚款,并可以责令恢复原状。
(二)对建设单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依法给予行政处分。
四、“未批先建”行政处罚适用的追溯期限
依据《行政处罚法》,违法行为在二年内未被发现的,不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。处罚期限,从违法行为发生之日起计算;违法行为有连续或者继续状态的,从行为终了之日起计算。
另根据生态环境部《关于建设项目“未批先建”违法行为法律适用问题的意见(环政法函〔2018〕31号)》,“未批先建”违法行为的行政处罚追溯期限应当自建设行为终了之日起计算。未被发现的,环保部门应当遵守行政处罚法第二十九条的规定,不予行政处罚。
五、相关法条
(一)《中华人民共和国环境影响评价法》第二十四条规定:“建设项目的环境影响评价文件经批准后,建设项目的性质、规模、地点、采用的生产工艺或者防治污染、防止生态破坏的措施发生重大变动的,建设单位应当重新报批建设项目的环境影响评价文件“。
建设项目的环境影响评价文件自批准之日起超过五年,方决定该项目开工建设的,其环境影响评价文件应当报原审批部门重新审核;原审批部门应当自收到建设项目环境影响评价文件之日起十日内,将审核意见书面通知建设单位。
《中华人民共和国环境影响评价法》第二十五条规定:”建设项目的环境影响评价文件未依法经审批部门审查或者审查后未予批准的,建设单位不得开工建设”。
(二)《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条规定:“违法行为在二年内未被发现的,不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。前款规定的期限,从违法行为发生之日起计算;违法行为有连续或者继续状态的,从行为终了之日起计算“。




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